Parte general, p. 183. . 196/197. 283 Akt. también en mi Disertación, ps. Esta concepción se superpone, en los resultados, con la solución de la variante de la teoría del dolo II defendida por Arthur Kaufmann —naturalmente ello es ¡sí, porque Kaufmann estima que con el conocimiento de los elementos del tipo objetivo se da eo ipso la conciencia le la contrariedad social—. Las reglas generales de la antijuricidad. 88 CLAUS ROXIN 112 animus auctoris tendría que ser considerado como autor (putativo) de una tentativa inidónea, y, por cierto, de la tentativa (del hecho principal) de un sujeto inidóneo por falta de dominio del hecho 38. Kaufmann ha confundido, aparentemente, ambos conceptos de deber. 147 Conf. Estas conexiones no han sido nunca puestas de manifiesto por Welzel, pero una comparación de las anteriores y actuales concepciones del tipo permiten reconocer este desarrollo en forma indudable. Tampoco en los tipos abiertos el juez tendrá que comprobar la presencia ulterior de otros elementos, sino que deberá reducir el número de los casos que se subsumen bajo el tipo penal, eliminando los que son adecuados a derecho —comprobando su no existencia— y de esta manera podrá determinar la antijuricidad. Por lo general, las conexiones explicadas no son puestas suficientemente de manifiesto. Precisamente en los delitos de omisión se las reconoce cada vez más. Esto no podría expresarse mejor de lo que Busch422 lo ha hecho: "Se trata de algo evidentemente doble; por un lado, des cribir un comportamiento (desaprobado) en un espacio ----------social, y por otro lado, desaprobar este comportamiento con el juicio de disvalor «injusto». Por ello, la teoría del dolo no puede brindar un fundamento adecuado para la solución de los problemas del error que plantean los elementos del deber jurídico, a pesar de sus sencillos resultados, en la medida en que toma como punto de partida —por lo menos en principio— la desobediencia a la voluntad del legislador. Un resultado como éste, en el cual lo injusto dependiera de la conciencia de la antijuricidad, sería en realidad de un subjetivismo extremo y estaría expuesto con toda razón a las críticas de Lang-Hinrichsen. Esta prescripción no contiene las correspondientes "reglas de la antijuricidad", como los § 240, II, y 253, II, pero habrá que reconocerle razón a Welzel cuando aplica a este caso los mismos criterios fundamentales que a los otros18. ; "JZ", 55, ps. ™* 25 « 2«« s« 1» ed., ps. Tremisa menor: La teoría del animus es falsa. supra, ps. 72/73 (6). L.B., p. 46 (6); Moderne Probleme, ps. B sólo piensa en la caza y cree ver en la figura oscura, que A le ha mostrado en la lejanía, un ciervo sobre el cual quiere disparar. Es posible que en este caso no se acepte un ejercicio legítimo del cargo de parte del funcionario ejecutor desde el momento en que se declaró el embargo. Él escribe a esté respecto63: "Comprobado que el funcionario ha obrado en el legítimo ejercicio de su cargo, ello no será todavia suficiente para condenar a quien ha ejercido resistencia: debe resolverse todavía la cuestión de la antijuricidad. Según esta prescripción, el autor sólo tiene el deber jurídico de omitir matar frente a otra persona. supra, p. 67; Lang-Hinrichsen no separa la cuestión del -error de la base de este tipo penal; es partidario de la teoría del dolo. Así lo haremos en lo sucesivo. Para los funcionarios de la administración del Estado, la afirmación de Kaufmann es falsa. b) Este cuadro se presenta también en los delitos de omisión. En segundo lugar, una proposición descriptiva de la esencia del tipo penal, no tolera excepción alguna; aquello que no cumple con la función propia del tipo penal, deja de ser un tipo penal. No necesitamos ocuparnos de manera más detallada de este problema, pues toda la investigación presente está destinada a la aclaración de él. TEOBÍA DEL TIPO PENAL 151 en la mayoría de los casos), el autor será además punible a título de dolo. 186 CLA^JS ROXIN paralela en la esfera del lego"- haciéndose con ello una concesión al concepto material de lo injusto. Según Armin Kauf127 Supra, ps. 134a En ese sentido, ahora también Fukuda, siguiendo a Welzel en todos los puntos, "JZ", 1958, p. 144, en las notas 8 y 9. Casi todos los elementos del deber jurídico señalados por Welzeí son de carácter puramente jurídico. 39 y ss. En los tipos abiertos la antijuricidad debería comprobarse de manera positiva, mientras que en los cerrados se requeriría un juicio judicial negativo. 11 - Itoii». Las consecuencias con respecto a los elementos del deber jurídico 257 ÍNDICE XI D) EL TIPO SISTEMÁTICO ................................................................................ 262 I. Introducción ................................................................................... 282 II'. TEOHÍA DEL TIPO PENAL 163 lo injusto, esto tendría como consecuencia que la conciencia de la antijuricidad vendría a convertirse prácticamente en presupuesto de lo injusto jurídico-penal. (Nota del traductor: Según el § 30 de la nueva Parte General del Código Penal alemán, la tentativa de complicidad es ahora punible). »« L.v.V., p.,21. 158 Conf. Pero Kaufmann señala con razón que Binding fue frecuentemente infiel en la aplicación practica de la ley a su punto de partida. 6 CLAUS ROXIN II. . Los tipos abiertos y la teoría de la culpabilidad ................................................. II. CLAUS ROXIN 103 . 22.- sobre la autoria y participacion en el derecho penal... claus roxin - politica criminal e sistema jurídico penal, 1. ; Neues BÜd, 3» ed., ps. El descubrimiento de los elementos normativos ......................................... 3. Ellos apoyan los fundamentos y al mismo tiempo son apoyados por éstos. 133 'ZStW", t. 67, 1955, p. 211, especialmente nota 30; ahora también L.B. 73/74 (8). Esto se ve con la mayor claridad en el § 360, inc. 8, del Código Penal. La realización del tipo como indicio de la antijuricidad significa para Welzel, solamente, que una acción típica es básicamente también antijurídica. Tal suposición sería naturalmente sólo consecuente desde el punto de vista de la teoría del dolo. I. En cambio, en el ámbito del derecho contraven-cional, en el cual el mero conocimiento del tipo no le proporciona al autor el conocimiento del contenido material de lo injusto, la conciencia de la antijuricidad formal es un presupuesto del dolo20". referer: https://archive.org/upload/ Los elementos del deber jurídico, no sólo determinan el deber jurídico, sino que además no pueden ser sustraídos de la descripción del hecho. i»i -ZStW", t. 67, 1955, p. 227. Siguiendo esta teoría se resolvería el problema de los tipos abiertos conforme a su significación práctica, en la medida en que aquellos elementos —que la jurisprudencia considera condiciones objetivas de la punibilidad— no requieran necesariamente una discusión especializada. La "ética del carácter" (Gesinnungsethik) debe dar lugar a la "ética de la responsabilidad". Podríamos decir resumidamente: los tipos abiertos contradicen la teoría del contenido de valor del tipo, pues en ellos el dolo no depende de una valoración paralela en la conciencia del autor. El tratamiento dado por Welzel «o Por último, ps. cit, p. 151. Como se sabe, Welzel parte de que la materia del derecho no puede ser conformada arbitrariamente por la legislación y la ciencia, sino que está transida de estructuras lógico-objetivas previamente dadas y adecuadas al ser, que no pueden inventarse o modificarse sino descubrirse o no1M. castellana del Prof. Dr. ENRIQUEBACIGALUPO (Universidad de x-requested-with: XMLHttpRequest Cuando se deja librado al arbitrio de un funcionario exigir los datos personales de un particular, cuando el juez puede decidir si interroga o no a un testigo bajo juramento (conf. - Conf. — Die Typen der Tatbestandsmässigkeit, 1931. Con ello se demuestra que la concepción, según la cual los elementos de la autoría deben ser comprendidos por el dolo como circunstancias del hecho, y la tesis del animus auctoris, están interiormente vinculadas. Según su punto de vista, actúa en forma típica, es decir, contraria a la norma, en el sentido de esta 12 L.B., p. 72 (6). hh) La voluntad de realización sólo puede dirigirse a algo que debe ser realizado. Cabe preguntarse, por qué la apertura de correspondencia ajena (§ 299 del Código Penal) tendría un menor efecto indiciario que la realización de otros tipos penales, si se tiene en cuenta que el elemento "sin autorización" sólo indica que la descripción del hecho —como ocurre en toda prescripción penal— se hace con la reserva de la existencia de circunstancias justificantes. En qué casos se requiere y en cuáles no, es cuestión que debe resolverse casuísticamente. Los tipos abiertos y los elementos del deber jurídico............................ 1. La realización de un "tipo abierto" carece de efecto indiciario de la antijuricidad1. Por tanto, él mismo no quiere disparar ahora sobre C, pero le presta con mucho gusto su arma a B para hacer el disparo. Si una mujer, para no perder su trabajo, consiente lesiones sádicas 24\ el autor es punible por lesiones; si por las mismas razones se ve obligada a renunciar a su honor sexual, no realiza el tipo del § 177. Si entiendo bien las expresiones escuetas, más alusivas que otra cosa, su opinión consiste en lo siguiente: los elementos de la autoría caracterizan la persona del agente. La teoría de la culpabilidad II En el centro de la discusión de la teoría de la culpabilidad, no aparece ya la disputa sobre la teoría del dolo o la teoría de la culpabilidad, sino la lucha entre dos teorías distintas de la culpabilidad. Esta concepción del concepto del ser es una consecuencia ulterior del positivismo. 2. El objetivismo en la teoría del error. Así se demuestra entonces que la construcción de los tipos abiertos ha prestado un valioso servicio a la teoría de la culpabilidad. "Contenido" o "materia" de esta norma es el maltratar dolosamente a otro en el cuerpo o el dañar su salud. Lo que hemos afirmado antes sobre el conocimiento de la prohibición, rige, por lo menos, en los delitos criminales graves también para la conciencia de lo injusto material del hecho: el mayor contenido de disvalor que justifica la aplicación de la pena correspondiente al delito doloso, reside ante todo en que el autor hace algo conciente que supera los límites de lo socialmente tolerable —más que en el hecho de ser conciente de la trasgresión de tales límites—. Arthur Kaufmann129 ha objetado a Welzel "que la muerte de un hombre no implica todavía totalmente la materia de la prohibición; al contrario, la materia de la prohibición es la muerte que no es consecuencia de acción necesaria de guerra o de defensa (!)". Los límites del arbitrio no son de ninguna manera indeterminados, sino que están fijados y son judicialmente verifi- 106 . x-ias3-upload-duration: 29.012951 Su concepción resulta, por tanto, problemática en el caso de los tipos "abiertos" propios. 12-' Ver supra, ps. Este resultado absurdo muestra con toda claridad que el hecho de que un elemento fundamente el deber jurídico del autor no excluye que describa la acción o el objeto del hecho objetivamente, y que deba pertenecer, por tanto, al tipo penal en el sentido de Welzel. Pero en primer lugar esto es dudoso, y en segundo lugar, rige —en la medida en que sea correcto— también con respecto a elementos típicos incuestionables. Detrás de sus conclusiones está implícito el siguiente silogismo: Premisa mayor: El animus auctoris consiste en la creencia de tener el dominio del hecho. Ejemplo de esto es el § 113 del Código Penal, en donde la expresión "en legítimo ejercicio de su cargo" en su aplicación negativa constituye sólo un resumen previo — en sí mismo innecesario— de todas las causas de justificación existentes160. cit., p. 152. Como hemos visto, Kaufmann supone que en aquellas prescripciones que contienen elementos como la "legitimidad del ejercicio del cargo" o la "competencia", la norma no está contenida en la ley, sino en la orden oficial. El objeto de la valoración se puede determinar indiferentemente de manera más o menos amplia. Sin tener en cuenta esto, Kaufmann fundamenta el carácter normativo de la orden oficial en el hecho de que la especie del contenido de la orden oficial no puede fijarse con precisión, pues la actividad ejecutiva requiere un cierto arbitrio en razón de las circunstancias de la vida administrativa, que cambian de hora en hora23. El mismo Kaufmann dice en otra parte: "Toda acción tiene sus presupuestos, bajo los cuales puede ser realizada. 34/35. Esta comprobación es en sí misma correcta, pero más que en favor habla en contra de la caracterización de la orden oficial como norma. 271, 276, 277. El pensamiento —expresado en breves palabras— es el siguiente: 1. La circunstancia de que el autor merezca en los casos del primer subgrupo un mayor reproche, lo fundamenta Welzel219 con las siguientes palabras: "Quien realiza con-cientemente las circunstancias del tipo legal con las cuales la ley describe las acciones que caen fuera del orden de la vida social, tiene por este motivo una doble razón para verificar si excepcionalmente está autorizado, a pesar de ello, a ejecutar la acción". time float (6), ps. IB 8 CLAUS ROXTN caso del § 3, WiStG, 19541\ ha dejado ahora20 de ser considerado por Welzel entre los que aquí exponemos21. Tal resultado tendría que ser insoportable, por tanto, para una dogmática fundada en la distinción de ambas especies de error. Quien a causa de un error de subsunción (por ejemplo, la interpretación incorrecta del concepto de "documento") cree que su acción no está prohibida, debería ser absuelto si la teoría del dolo se aplica consecuentemente; pues el presupuesto del dolo, es decir, "la decisión del autor entre derecho e injusto en favor de lo injusto"204 no se da en este caso. En los tiempos de Beling todavía se definía el delito como "acción antijurídica, culpable y amenazada con pena" m. El elemento "amenazado con pena" es considerado por Beling como confuso, y con razón. "El tipo es un esquema conceptual que describe un comportamiento humano posible", dice ahora Welzel260. 1. "El dolo de un autor que comete un asesinato o un homicidio. 1 Ver supra, ps. x-archive-interactive-priority: 1 En tercer lugar, esta contradicción aparece en el conjunto de tipos penales en los casos de adecuación social13T, que según la nueva teoría de Welzel no excluyen el tipo 138. ELEMENTOS DEL DEBER JURÍDICO I. Las "órdenes oficiales"19. Naturalmente, no debe excluirse la posibilidad de deducir de la esencia de la autoría un resultado distinto. A partir de esta concepción, se ve con claridad que dirigir el dolo a la competencia no significa otra cosa que tener conciencia del derecho del funcionario a inquirir —y este conocimiento está necesariamente conectado con la conciencia de la antijuricidad, cuando el interrogado no dice la verdad a pesar de tal conocimiento—. 413 En este sentido, y con razón, Welzel, L.B., p. 48. En favor de esto no encontramos razones constrictivas. De esta manera los presupuestos objetivos de la calidad de funcionario no son ya elementos del tipo a los que el dolo 2o L.o.V., p. 163, nota 1 sobre Dohna, Rechtswidrigkeit, ps. El juez sólo podrá declarar el hecho como antijurídico una vez que haya comprobado "positivamente" si el funcionario obró ejerciendo sus funciones conforme a derecho. Este punto de vista, al que Gallas llega sin vincularlo con la teoría de los elementos del deber jurídico, es totalmente acertado. En ellas, se evita en el tratamiento deí tipo penal todas las expresiones que podrían señalar una función valorativa de la acción. Sin embargo, de esta manera no surge la diferencia esencial propuesta por Welzel entre los tipos abiertos y cerrados. B) LA TEORÍA DE LOS DE ARMIN KAUFMANN. En España, entre 1521 a 1700 la familia real de los de los Habsburgo o Austria estuvieron ... La metodología de la investigación De forma introductoria, recuerda que la palabra investigación se refiere a la realización de práctica... ▶️ El concepto de juicio mercantil El concepto de juicio mercantil se fundamenta en el artículo 1049 del Código de Comercio , “son jui... La polisemia de la historia Para empezar el término polisemia tiene su origen en el griego y que arrastra el siguiente significado “ de ... La primera Guerra Mundial 1914-1918 La gran Guerra fue para el revolucionario e intelectual Lenin, "una guerra imperialista, una gue... Vacante para Abogado en Secretaría de Hacienda y Crédito Público Aún estás a tiempo de participar, el registro de candidatos y la revisi... Existen diversos factores que facilitaron y favorecieron la conquista de América; a lo largo y ancho del continente Americano se dio la con... Municipio de Iliatenco, Guerrero Municipio de Iliatenco, ubicado en la Región Montaña del estado de Guerrero. Esta concepción se corresponde perfectamente con nuestra exigencia de no resolver los problemas del error TEORÍA DEL TIPO PENAL 181 mediante construcciones del tipo. La competencia ............................................................................................ 4. Siempre hemos comprobado que ambas soluciones demuestran una tendencia que entra en 156 Engisch, Mezger-Festschr., p. 159. ¿Surgen de aquí las consecuencias extraídas por Kaufmann? Desde un punto de vista lógico, nada puede objetarse contra esto. I. Elementos normativos. .................................................................................................. 264 2. últimamente Härtung, "JZ", 54, ps. Esto lo hemos aclarado ya más arriba239. 98 CLAUS ROXIN opiniones de Welzel sobre la esencia de sus tipos "abiertos". 2. B dispara y mata a C. En este caso, A tiene, objetivamente considerado, "el dominio del hecho". El tipo como juicio de disvalor incondicionado ......................................... II. ; Aktuelle Probleme, p. 4; "NJW", 51, p. 579; Festschrift für Niedermeyer, ps. 2,0 Mezger-Festschrift, p. 189. La vinculación aparentemente indisoluble de ambos 188 Conf. La función del tipo penal en referencia a la regulación del error . Sobre esto trataremos en el tercer capítulo. La cuestión es distinta, sin embargo, en otras circunstancias negativas. ¿Podría dudarse de que si se aceptara la teoría estricta de la culpabilidad, estaríamos en un caso de error de prohibición, si el legislador en vez de utilizar la palabra penetrar hubiera dicho entrar antijurídicamente? Coaf. al respecto el capítulo III. El autor, que en el caso del § 127 cree erróneamente contar con el consentimiento del dueño de la casa, obraría con un error de tipo, pues carecería del dolo correspondiente a la acción de "penetrar"240. Esto puede verse en el conocido caso de la defensa necesaria putativa: alguien se 2" "ZStW", 65, 1953, p. 385. ; "No hay duda de que Binding era un positivista. 119/121; "ZStB", 58, 496. También desde el punto de vista de la teoría de Welzel, por tanto, resulta que la comprobación de la antijuricidad es en principio la misma en todos los tipos penales. TEORÍA DEL TIPO PENAL 101 de estos elementos como presupuestos de la validez no brinda criterio alguno de delimitación. Con lo cual, la construcción de los tipos abiertos, así como la afirmación de que las conductas socialmente adecuadas son al mismo tiempo típicas, resultan falsas. 72 CLAUS ROXIN tipos cerrados. 653/659, así como Armin Kaufmann, "JZ", 1955, ps. 366/367. 1. Welzel podría quizá remitirse que a la valoración paralela en la conciencia del autor sólo sería necesaria para las circunstancias de hecho particulares, pero no con relación a los elementos del deber jurídico y al hecho como totalidad. Por ello, puede afirmarse que la teoría del error representa la génesis de los tipos abiertos, aun cuando Welzel no aceptaría estas conexionesu0. Engisch, Der finale Handlungsbegriff, ps. Impreso en la Argentina. Lo injusto resulta, entonces, independiente de la representación del autor relativa a la legitimidad del ejercicio del cargo, a la competencia de la autoridad, a la autorización, etc. ¡¡»o 1* ed., 1947, p. 231. la cita de Schröder, supra, p. 181. i¡í;i "jz"; i954 > p. 654, nota 15. El § 240, I¿ contiene, por tanto, un tipo "abierto", que no es indiciario de la antijuricidad: "pues en la vida social existen casos de coacción mediante amenaza de un mal sensible que resultan totalmente adecuados a derecho, aunque no estén autorizados por una proposición permisiva especial"16. Pen.). En este caso sería absurdo dar a estos elementos otro tratamiento que el de las "» Conf. Si nos limitamos a investigar las coincidencias de los elementos del deber jurídico y los elementos de la justificación, dejando las contradicciones con relación a otras teorías fuera de consideración, cabe afirmar junto a las tendencias antes puestas de manifiesto, lo siguiente: sólo aparece un paralelismo completo allí donde los supuestamente tipos "abiertos" en realidad no son tales, sino que tienen el mismo efecto indiciario de la antijuricidad que un tipo cerrado. x-archive-meta01-scanner: uri(Internet%20Archive%20HTML5%20Uploader%201.6.3) Esto es, por cierto, correcto, pero no modifica nada. 22 * Conf. (adsbygoogle = window.adsbygoogle || []).push({ 72 y ss. Si, al contrarío, el funcionario que tengo enfrente mío no es competente para exigirme el cumplimiento de su orden, ésta será totalmente inválida. Ella exige solamente tratar igual lo igual y distintamente lo distinto, pero no nos pone en la mano una medida que sirva para determinar lo igual y lo que no lo es. TEORÍA DEL TIPO PENAL 281 al autor la formulación del juicio relativo a la necesidad, la exclusión del dolo dependería de la representación del autor sobre la valoración jurídica de los medios utilizados"235. TEORÍA DEL TIPO PENAL 105 Desde el punto de vista objetivo ocurre lo que Kaufmann describe. ... Actividad 8. Los tipos abiertos y la materia de la prohibición. Tomemos el caso 4r> de A y B; que equipados para la caza caminan por el bosque. Sólo este último deber, "que prescribe a un individuo totalmente determinado, una conducta concreta", es un "deber" en el sentido de Kaufmann. 10 CLAUS ROXIN ma típica, pero, de todos modos, faltará a su acción la antijuricidad. » L.B., p. 47 (6). Así es como entran en consideración a los efectos del § 2 del Código Penal (irretro-actividad de la ley penal), no sólo los elementos del tipo en sentido tradicional, sino también los elementos de la culpabilidad181, y según el punto de vista de H. Mayer, inclusive los presupuestos de procesabilidad182. Sin embargo, el dolo de A no se dirige al dominio del hecho. ¿Se ha encontrado realmente con tales criterios una caracterización segura de los tipos abiertos? Los elementos valorativos del tipo no son "reales", sino que existen sólo en la cabeza del legislador, del juez, del científico y son trasladados al ser por ellos. *x KGSt, 74, 84-86; cónf. Pero Armin Kaufmann confunde la esencia de la materia de la prohibición en el sentido de Welzel. En nuestro caso la cuestión conduce a la vieja discusión —que roza la esencia del delito— de si una acción es un injusto porque es punible, o si es punible porque es un injusto. III. 262 Conf., p. 201 Ps. Debemos procurar solucionar los problemas del error en una orientación puramente teleológica, independiente de la "naturaleza" del concepto de acción o del tipo de lo ilícito o del dolo. Cuando él ha hecho esto y, sin embargo, ha errado inculpablemente sobre tal autorización, será absuelto por haber obrado con un error de prohibición inevitable. De ello se deduce lo siguiente: con respecto a las reglas del error, así como el error sobre la validez de una ley es un error de prohibición, el error sobre la validez de un mandato o prohibición emanado de la autoridad es también un error de prohibición. Otras diferencias por ahora pueden omitirse. ... 174 CLAUS ROXIN reconocido que al tipo penal, entendido como concepto fundamental del sistema jurídico penal, pertenecen también elementos subjetivos. TEORÍA DEL TIPO PENAL 203 A este respecto, corresponde apuntar lo siguiente: la diferenciación de Welzel tiene, por cierto, un sentido correcto. al respecto, además, infro ps. Fuera de ello, el tipo se utiliza en general para la delimitación de la tentativa del delito putativo 17B: quien supone erróneamente circunstancias que de concurrir determinarían la realización del tipo, comete tentativa; al contrario, quien obra con un error que no recae sobre circunstancias de hecho, sino sobre la antijuricidad del hecho correctamente conocido en sus presupuestos objetivos, quedará impune por haber cometido un delito putativo. De esta forma, se toma crítica no sólo la diferencia de tipos abiertos y cerrados, sino también la delimitación de los elementos del deber jurídico y de las causas de justificación. y 29 y ss. También Welzel encuentra dificultades para trazar en todos los casos límites definidos. Pero de ello no surge todavía la antijuricidad del hecho: todavía es posible que el autor no haya obrado antijurídicamente. 218 Neues Bild, 2» ed., p. 54, nota 1; conf. 3 Ver supra, ps. Si la acción del autor es conforme a derecho, no lesionará ningún deber jurídico. Estos elementos no describen algo captable por medio de los sentidos. TEORÍA DEL: TIPO PENAL 5- Mientras la adecuación típica (= contrariedad a la norma) denuncia la contradicción de una conducta con una norma particular, la antijuricidad significa la "oposición de la realización del tipo de una norma prohibitiva con respecto al ordenamiento jurídico como un todo"8. x-archive-meta01-description: uri(Libro%20de%20Claux%20Roxin%20sobre%20el%20tipo%20penal.) Es un grueso error, incompatible con los principios del dolo admitir, como ocurre a menudo, que en todas las circunstancias negativamente formuladas, sería suficiente 'la falta de representación de la existencia del hecho negado, porque la conciencia de la falta de este elemento" no es requisito de la imputación227. TEORÍA DEL TIPO PENAL 115 del autor relativo a su dominio del hecho; es necesario además, que quiera tenerlo. Y así ocurre en realidad: Welzel extrae del tipo penal algunos elementos descriptivos; lo que queda no puede obviamente cumplir con la descripción exhaustiva de la conducta prohibida, sino que habrá que recurrir al elemento del deber jurídico para completar tal descripción. cit, ps. Detrás de esta afirmación yace la idea de que ei "ser", propiamente dicho, la "realidad", es sólo un "mundo de experiencias físico-psíquicas"280, es decir, un "ser natural en la causalidad natural" 28 \ Con respecto al tipo penal, esto implica que sólo los elementos neutrales valorativamente en el sentido de las ciencias naturales "son" propiamente tales. A) LA TEORÍA DE WELZEL I. Esta teoría reduce el ámbito del dolo al primero de nuestros grupos y explica los dos restantes como casos de culpa. ps. )K_9 indexsqlite_autoindex_s3api_per_key_metadata_1s3api_per_key_metadata illa/5.0 (Windows NT 10.0; WOW64) AppleWebKit/537.36 (KHTML, like Gecko) Chrome/61.0.3163.100 Safari/537.36 Cuando Welzel dice que en ellos la materia de la prohibición no ha sido descrita exhaustivamente" 10, era de esperar que, conforme a su opinión, tal descripción se completara en el ámbito de la antijuricidad mediante los elementos del deber jurídico. Ttulo del original alemn: Offene Tatbestnde und ~~echtspflichtmerkmals Walter de Gruyter & Co., Berlin, 1970. Por las mismas razones, en el § 117, StGB, las expresiones "en el ejercicio adecuado a derecho de sus funciones o derechos" designan un puro elemento de la antijuricidad, que nada tiene que ver con la descripción del hecho. Para él la norma existe sólo en estos casos, en virtud del "acto administrativo"21. Ejemplo: alguien atrepella a una anciana que sufre como consecuencia de ello una fractura, durante una carrera atlética (§ 230, Cód. 41 * Lehre vom Verbrechen, p. 146. CLAUS ROXIN 78 al concepto del ser de las1-ciencias naturales y que vieron en los elementos normativos ingredientes que provenían de afuera del concepto del ser. Los elementos de la antijuricidad comprenden, por cierto, no todos los elementos normativos del tipo, pero de todos modos se percibe una trasferencia de las relaciones entre elementos sensoríalmen-te perceptibles y aquellos sólo comprensibles espiritual-mente, en favor de los elementos descriptivos, a pesar de la polémica de Welzel contra toda tendencia "naturalista". Con ella se soslaya el hecho de que la conexión necesaria de tipo y reproba ción legal, objetivamente existente, de ninguna manera tie ne que realizarse también en la subjetividad del autor. TEORÍA DEL TIPO PENAL" 205 se mueven dentro del orden social de los que caen fuera de éste de una manera "grave", y que realizan, por tanto, un tipo penal?
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